Presunzione domiciliari e aggravante danno patrimoniale rilevante

Il bilanciamento tra le esigenze cautelari e la scelta della misura più adeguata, in presenza di un reato punito con pena massima di 5 anni e aggravato dal danno patrimoniale di rilevante gravità (art. 61 n. 7 c.p.), richiede l'analisi combinata dei criteri di determinazione della pena e dei principi di adeguatezza e proporzionalità previsti dal codice di procedura penale.

1. Inquadramento normativo e condizioni di applicabilità

Ai sensi dell' art. 280, comma 2, c.p.p., la custodia cautelare in carcere può essere disposta solo per delitti per i quali sia prevista la pena della reclusione non inferiore nel massimo a cinque anni 1Codice di Procedura Penaleart. 280 c.p.p.… Salvo quanto disposto dai commi 2 e 3 del presente articolo e dall'articolo 391, le misure previste in questo capo possono essere applicate solo quando si procede per delitti per i quali la legge stabilisce la pena dell'ergastolo o della reclusione superiore nel massimo a tre anni. 2. La custodia cautelare in carcere puo' ….

Nel caso di specie, il reato contestato raggiunge esattamente tale soglia. Tuttavia, per il computo della pena ai fini cautelari, l' art. 278 c.p.p. stabilisce che non si tiene conto delle circostanze del reato, fatta eccezione per alcune ipotesi specifiche tra cui le circostanze ad effetto speciale e quelle per le quali la legge stabilisce una pena di specie diversa 2Codice di Procedura Penaleart. 278 c.p.p.1. Agli effetti dell'applicazione delle misure, si ha riguardo alla pena stabilita dalla legge per ciascun reato consumato o tentato. Non si tiene conto della continuazione, della recidiva e delle circostanze del reato, …. L'aggravante del danno patrimoniale di rilevante gravità (art. 61 n. 7 c.p.) è una circostanza comune e non ad effetto speciale, pertanto non rileva ai fini del superamento dei limiti edittali previsti dall'art. 280 c.p.p. per l'applicazione della misura carceraria 2Codice di Procedura Penaleart. 278 c.p.p.1. Agli effetti dell'applicazione delle misure, si ha riguardo alla pena stabilita dalla legge per ciascun reato consumato o tentato. Non si tiene conto della continuazione, della recidiva e delle circostanze del reato, … 3Codice Penaleart. 61 n. 7 c.p.Art. 61. (Circostanze aggravanti comuni) Aggravano il reato, quando non ne sono elementi costitutivi o circostanze aggravanti speciali, le circostanze seguenti: 1° l'avere ….

2. Il principio di adeguatezza e la presunzione ex art. 275, comma 3-bis, c.p.p.

L' art. 275 c.p.p. impone al giudice di osservare i principi di proporzionalità e adeguatezza:

• Proporzionalità: ogni misura deve essere proporzionata all'entità del fatto e alla sanzione irrogabile 4Codice di Procedura Penaleart. 275 c.p.p.… Non puo' essere applicata la misura della custodia cautelare in carcere o quella degli arresti domiciliari se il giudice ritiene che con la sentenza possa essere concessa la sospensione condizionale della pena. ((Ferma)) l'applicabilita' degli articoli 276, comma 1-ter, e 280, comma 3, Non puo' applicarsi la misura ….
• Adeguatezza: la custodia in carcere è l' extrema ratio, applicabile solo quando ogni altra misura (anche cumulata) risulti inadeguata 4Codice di Procedura Penaleart. 275 c.p.p.… Non puo' essere applicata la misura della custodia cautelare in carcere o quella degli arresti domiciliari se il giudice ritiene che con la sentenza possa essere concessa la sospensione condizionale della pena. ((Ferma)) l'applicabilita' degli articoli 276, comma 1-ter, e 280, comma 3, Non puo' applicarsi la misura ….

L' art. 275, comma 3-bis, c.p.p. introduce un onere motivazionale rafforzato: nel disporre la custodia in carcere, il giudice deve indicare le specifiche ragioni per cui ritiene inidonea, nel caso concreto, la misura degli arresti domiciliari, anche con l'ausilio del c.d. "braccialetto elettronico" 4Codice di Procedura Penaleart. 275 c.p.p.… Non puo' essere applicata la misura della custodia cautelare in carcere o quella degli arresti domiciliari se il giudice ritiene che con la sentenza possa essere concessa la sospensione condizionale della pena. ((Ferma)) l'applicabilita' degli articoli 276, comma 1-ter, e 280, comma 3, Non puo' applicarsi la misura ….

3. Il pericolo di reiterazione (art. 274, lett. c, c.p.p.)

Il PM fonda la richiesta sul pericolo di reiterazione. Secondo l' art. 274, lett. c), c.p.p., tale pericolo deve essere concreto e attuale, desunto da modalità del fatto o dalla personalità dell'indagato 5Codice di Procedura Penaleart. 274 c.p.p.… Le situazioni di concreto e attuale pericolo non possono essere desunte esclusivamente dalla gravita' del titolo di reato per cui si procede)) ; c) quando, per specifiche modalita' e circostanze del fatto e per la personalita' …. La norma specifica che il pericolo non può essere desunto esclusivamente dalla gravità del titolo di reato 5Codice di Procedura Penaleart. 274 c.p.p.… Le situazioni di concreto e attuale pericolo non possono essere desunte esclusivamente dalla gravita' del titolo di reato per cui si procede)) ; c) quando, per specifiche modalita' e circostanze del fatto e per la personalita' ….

Nel caso di un soggetto incensurato, il bilanciamento pende favorevolmente verso la misura meno afflittiva (arresti domiciliari), a meno che le "specifiche modalità e circostanze del fatto" non rivelino una pericolosità tale da non poter essere contenuta presso il domicilio.

4. Incidenza dell'aggravante ex art. 61 n. 7 c.p. nel bilanciamento

Sebbene l'aggravante del danno di rilevante gravità non sposti la soglia edittale ai fini dell'applicabilità del carcere (ex art. 278 c.p.p.), essa gioca un ruolo fondamentale nella valutazione della gravità del fatto ai fini della proporzionalità:

• Elemento a sfavore dell'indagato: Un danno patrimoniale ingente è un indice concreto delle "modalità del fatto" che il giudice utilizza per valutare l'intensità delle esigenze cautelari 4Codice di Procedura Penaleart. 275 c.p.p.… Non puo' essere applicata la misura della custodia cautelare in carcere o quella degli arresti domiciliari se il giudice ritiene che con la sentenza possa essere concessa la sospensione condizionale della pena. ((Ferma)) l'applicabilita' degli articoli 276, comma 1-ter, e 280, comma 3, Non puo' applicarsi la misura … 5Codice di Procedura Penaleart. 274 c.p.p.… Le situazioni di concreto e attuale pericolo non possono essere desunte esclusivamente dalla gravita' del titolo di reato per cui si procede)) ; c) quando, per specifiche modalita' e circostanze del fatto e per la personalita' ….
• Orientamento giurisprudenziale: La giurisprudenza di legittimità ha chiarito che, salvo i reati di criminalità organizzata o di particolare gravità (dove operano presunzioni più stringenti ex art. 275, comma 3), vige il principio del minor sacrificio possibile della libertà personale 6Cass. pen. sez. V, Sentenza n. 34994/2025.

Conclusione operativa

In sintesi, il bilanciamento per un indagato incensurato per un reato con massimo edittale di 5 anni si articola come segue:

1. Sussistenza dei presupposti: La misura carceraria è astrattamente possibile poiché la pena massima è pari a 5 anni 1Codice di Procedura Penaleart. 280 c.p.p.… Salvo quanto disposto dai commi 2 e 3 del presente articolo e dall'articolo 391, le misure previste in questo capo possono essere applicate solo quando si procede per delitti per i quali la legge stabilisce la pena dell'ergastolo o della reclusione superiore nel massimo a tre anni. 2. La custodia cautelare in carcere puo' …, ma l'aggravante ex art. 61 n. 7 c.p. non concorre a innalzare tale limite ai fini cautelari 2Codice di Procedura Penaleart. 278 c.p.p.1. Agli effetti dell'applicazione delle misure, si ha riguardo alla pena stabilita dalla legge per ciascun reato consumato o tentato. Non si tiene conto della continuazione, della recidiva e delle circostanze del reato, ….
2. Prevalenza degli arresti domiciliari: In virtù dell'art. 275, comma 3-bis, il giudice è obbligato a motivare perché il domicilio non sia idoneo a contenere il pericolo di reiterazione 4Codice di Procedura Penaleart. 275 c.p.p.… Non puo' essere applicata la misura della custodia cautelare in carcere o quella degli arresti domiciliari se il giudice ritiene che con la sentenza possa essere concessa la sospensione condizionale della pena. ((Ferma)) l'applicabilita' degli articoli 276, comma 1-ter, e 280, comma 3, Non puo' applicarsi la misura ….
3. Onere probatorio del PM: Per ottenere il carcere, il PM dovrà dimostrare che la rilevante gravità del danno patrimoniale, unita ad altri elementi concreti, renda gli arresti domiciliari (anche con braccialetto) insufficienti a impedire nuovi reati 5Codice di Procedura Penaleart. 274 c.p.p.… Le situazioni di concreto e attuale pericolo non possono essere desunte esclusivamente dalla gravita' del titolo di reato per cui si procede)) ; c) quando, per specifiche modalita' e circostanze del fatto e per la personalita' … 7Codice di Procedura Penaleart. 284 c.p.p.… Il giudice dispone il luogo degli arresti domiciliari in modo da assicurare comunque le prioritarie esigenze di tutela della persona offesa dal reato. ((1-ter. La misura cautelare degli arresti domiciliari non puo' essere eseguita presso un immobile occupato abusivamente)) 2. ….
4. Esito probabile: Per un soggetto incensurato, l'orientamento prevalente favorisce l'applicazione degli arresti domiciliari, ritenendo che la privazione della libertà domestica, unita ai divieti di comunicazione (art. 284 c.p.p.), sia proporzionata e adeguata a fronteggiare un pericolo di reiterazione non eccezionale 7Codice di Procedura Penaleart. 284 c.p.p.… Il giudice dispone il luogo degli arresti domiciliari in modo da assicurare comunque le prioritarie esigenze di tutela della persona offesa dal reato. ((1-ter. La misura cautelare degli arresti domiciliari non puo' essere eseguita presso un immobile occupato abusivamente)) 2. … 6Cass. pen. sez. V, Sentenza n. 34994/2025.