Infortunio in smart working: responsabilità e rischio elettivo

In tema di smart working, la responsabilità del datore di lavoro per infortuni occorsi in luoghi scelti arbitrariamente dal dipendente si colloca all'incrocio tra l'obbligo di sicurezza e il concetto di rischio elettivo.

1. Il quadro normativo e l'obbligo di informativa

Il datore di lavoro, ai sensi dell'art. 22, comma 1, L. 81/2017, è tenuto a garantire la salute e la sicurezza del lavoratore agile. Per assolvere tale obbligo, deve consegnare al lavoratore (e al RLS), con cadenza almeno annuale, un'informativa scritta che individui i rischi generali e specifici connessi alla modalità di esecuzione della prestazione all'esterno dei locali aziendali 1Misure per la tutela del lavoro autonomo non imprenditoriale e misure volte a favorire l'articolazione flessibile nei tempi e nei luoghi del lavoro subordinato. (17G00096)L. 81/2017, art. 221. Il datore di lavoro garantisce la salute e la sicurezza del lavoratore che svolge la prestazione in modalita' di lavoro ….

Questo obbligo si integra con il principio generale sancito dall'art. 2087 c.c., che impone all'imprenditore di adottare tutte le misure necessarie a tutelare l'integrità fisica del lavoratore secondo la particolarità del lavoro, l'esperienza e la tecnica 2Codice Civileart. 2087 c.c.Art. 2087. (Tutela delle condizioni di lavoro). L'imprenditore e' tenuto ad adottare nell'esercizio dell'impresa le misure che, secondo la particolarita' …, nonché con le disposizioni del D.Lgs. 81/2008 sull'informazione dei rischi 3Attuazione dell'articolo 1 della legge 3 agosto 2007, n. 123, in materia di tutela della salute e della sicurezza nei luoghi di lavoro.D.Lgs. 81/2008, art. 361. Il datore di lavoro provvede affinche' ciascun lavoratore riceva una adeguata informazione: a) sui rischi per la salute ….

2. La responsabilità datoriale e il luogo scelto dal lavoratore

Sebbene il lavoro agile sia caratterizzato dall'assenza di un luogo fisso, la scelta del lavoratore non è del tutto priva di vincoli.

• Obbligo di cooperazione: L'art. 22, comma 2, L. 81/2017 stabilisce espressamente che il lavoratore è tenuto a cooperare all'attuazione delle misure di prevenzione predisposte dal datore per fronteggiare i rischi connessi all'esecuzione della prestazione all'esterno 1Misure per la tutela del lavoro autonomo non imprenditoriale e misure volte a favorire l'articolazione flessibile nei tempi e nei luoghi del lavoro subordinato. (17G00096)L. 81/2017, art. 221. Il datore di lavoro garantisce la salute e la sicurezza del lavoratore che svolge la prestazione in modalita' di lavoro ….
• Tutela INAIL: Il lavoratore ha diritto alla tutela contro gli infortuni occorsi durante il normale percorso di andata e ritorno dal luogo di abitazione a quello prescelto per lo svolgimento della prestazione, purché la scelta risponda a criteri di ragionevolezza e sia dettata da esigenze lavorative o di conciliazione vita-lavoro 4Misure per la tutela del lavoro autonomo non imprenditoriale e misure volte a favorire l'articolazione flessibile nei tempi e nei luoghi del lavoro subordinato. (17G00096)L. 81/2017, art. 231. ((...)) il datore di lavoro comunica in via telematica al Ministero del lavoro e delle politiche sociali i nominativi dei ….

3. La perimetrazione del "Rischio Elettivo"

La responsabilità penale e risarcitoria del datore di lavoro può essere esclusa qualora si configuri il cosiddetto rischio elettivo. Si tratta di un comportamento del lavoratore che:

1. Sia estraneo alle finalità lavorative;
2. Sia intrapreso per scelta arbitraria e irragionevole;
3. Interrompa il nesso causale tra l'attività lavorativa e l'evento dannoso.

Secondo la disciplina generale dell'assicurazione infortuni (art. 2 D.P.R. 1124/1965), sono esclusi gli infortuni derivanti da interruzioni o deviazioni "del tutto indipendenti dal lavoro o, comunque, non necessitate" 5Testo unico delle disposizioni per l'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni sul lavoro e le malattie professionali.D.P.R. 1124/1965, art. 2L'assicurazione comprende tutti i casi di infortunio avvenuti per causa violenta in occasione di lavoro, da cui sia derivata la morte o un'inabilita' permanente al lavoro, assoluta o parziale, ovvero un'inabilita' temporanea assoluta che importi l'astensione dal lavoro per piu' di tre giorni. ….

4. La "zona grigia" e l'esigibilità del controllo

La giurisprudenza ha chiarito che, se il datore di lavoro ha correttamente adempiuto all'obbligo di informativa ex art. 22 L. 81/2017 e art. 36 D.Lgs. 81/2008, fornendo istruzioni chiare sui criteri di idoneità del luogo di lavoro "agile", la scelta del lavoratore di operare in un contesto palesemente pericoloso o irragionevole (es. in un luogo che viola le istruzioni ricevute) configura una condotta esorbitante.

In tal caso, la responsabilità risarcitoria basata sull'art. 2087 c.c. o sul D.Lgs. 81/2008 viene meno perché:

• Il controllo datoriale a distanza non può essere continuo e pervasivo (per rispetto della privacy e per la natura stessa dello smart working);
• L'esigibilità della condotta datoriale si esaurisce nell'apprestamento di un set informativo adeguato e nella vigilanza sui limiti concordati nell'accordo individuale.

In sintesi, la responsabilità del datore non è oggettiva: l'arbitrarietà della scelta del luogo da parte del dipendente, se effettuata in violazione dell'informativa sui rischi e dei criteri di ragionevolezza 4Misure per la tutela del lavoro autonomo non imprenditoriale e misure volte a favorire l'articolazione flessibile nei tempi e nei luoghi del lavoro subordinato. (17G00096)L. 81/2017, art. 231. ((...)) il datore di lavoro comunica in via telematica al Ministero del lavoro e delle politiche sociali i nominativi dei …, integra quel rischio elettivo che esonera il datore sia dal profilo risarcitorio sia da quello penale, per difetto di colpa o per interruzione del nesso causale.