Danno da nascita indesiderata e legittimazione del nato: Cass. 15921/2021

La sentenza della Corte di Cassazione, sez. VI civile, ordinanza n. 15921 del 2021 1Cass. civ. sez. VI, Ordinanza n. 15921/2021, interviene su un tema delicato e complesso: il cosiddetto danno da "nascita indesiderata" (wrongful birth) e la questione della legittimazione del nato con disabilità a ottenere il risarcimento (wrongful life).

Di seguito l'analisi dei principi stabiliti e del quadro normativo di riferimento.

1. Inquadramento normativo: la responsabilità del medico

Il rapporto tra la gestante e la struttura sanitaria (o il medico) è di natura contrattuale. L'omissione di una diagnosi prenatale corretta configura un inadempimento agli obblighi di diligenza professionale ex art. 1218 c.c. 2Codice CivileArt. 1218 c.c.… (Responsabilita' del debitore). Il debitore che non esegue esattamente la prestazione dovuta e' tenuto al risarcimento del danno, se non prova che l'inadempimento o il ritardo e' stato determinato da impossibilita' della prestazione derivante da causa a lui non imputabile..

Tale omissione lede il diritto della donna di ricorrere all'interruzione volontaria di gravidanza (IVG), la cui disciplina è dettata dall'art. 6 della L. 194/1978 3Norme per la tutela sociale della maternita' e sull'interruzione volontaria della gravidanza.L. 194/1978, art. 6… essere praticata: a) quando la gravidanza o il parto comportino un grave pericolo per la vita della donna; b) quando siano accertati processi patologici, tra cui quelli relativi a rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna.. Secondo questa norma, dopo i primi novanta giorni, l'IVG è ammessa qualora siano accertati processi patologici, incluse rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna 3Norme per la tutela sociale della maternita' e sull'interruzione volontaria della gravidanza.L. 194/1978, art. 6… essere praticata: a) quando la gravidanza o il parto comportino un grave pericolo per la vita della donna; b) quando siano accertati processi patologici, tra cui quelli relativi a rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna..

2. Il danno da nascita indesiderata (per i genitori)

La giurisprudenza consolidata riconosce ai genitori il diritto al risarcimento del danno quando l'omessa diagnosi impedisce alla madre di esercitare il suo diritto all'aborto terapeutico.

• Danno risarcibile: Ai sensi dell'art. 1223 c.c. 4Codice CivileArt. 1223 c.c.Art. 1223. (Risarcimento del danno). Il risarcimento del danno per l'inadempimento o per il ritardo deve comprendere cosi' la perdita subita dal creditore come il mancato guadagno, in quanto ne siano conseguenza immediata e diretta., il risarcimento deve comprendere sia il danno emergente (le spese per la cura del figlio disabile) sia il lucro cessante, in quanto conseguenza immediata e diretta dell'inadempimento.
• Onere della prova: La madre deve provare che, se fosse stata informata delle malformazioni, avrebbe scelto di interrompere la gravidanza in presenza delle condizioni di legge (grave pericolo per la sua salute) 3Norme per la tutela sociale della maternita' e sull'interruzione volontaria della gravidanza.L. 194/1978, art. 6… essere praticata: a) quando la gravidanza o il parto comportino un grave pericolo per la vita della donna; b) quando siano accertati processi patologici, tra cui quelli relativi a rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna..

3. La questione della legittimazione del nato (il principio della sentenza 15921/2021)

Il punto focale dell'ordinanza n. 15921/2021 1Cass. civ. sez. VI, Ordinanza n. 15921/2021 riguarda la possibilità per il figlio, nato con disabilità non rilevata in fase prenatale, di agire autonomamente per il risarcimento del danno contro il medico.

I principi cardine ribaditi dalla Cassazione sono:

• Esclusione del diritto a "non nascere se non sano": La Corte conferma l'orientamento secondo cui nell'ordinamento italiano non esiste un diritto a non nascere. Il sistema giuridico tutela il concepito e il diritto alla vita, ma non riconosce un danno nel fatto stesso di essere nati, anche se con gravi patologie, poiché l'alternativa sarebbe la non-esistenza, che non è un bene giuridicamente comparabile alla vita.
• Assenza di nesso causale: La disabilità del bambino è causata da fattori naturali o genetici preesistenti, non dall'errore del medico. L'errore del medico ha omesso di segnalare la patologia, non l'ha causata. Pertanto, non sussiste un nesso di causalità tra la condotta del medico e lo stato di salute del bambino ai fini del risarcimento ex art. 1223 c.c. 4Codice CivileArt. 1223 c.c.Art. 1223. (Risarcimento del danno). Il risarcimento del danno per l'inadempimento o per il ritardo deve comprendere cosi' la perdita subita dal creditore come il mancato guadagno, in quanto ne siano conseguenza immediata e diretta..
• Differenza tra genitori e figlio: Mentre per i genitori il danno consiste nella lesione della libertà di autodeterminazione e nel gravame economico/esistenziale di una crescita non programmata 3Norme per la tutela sociale della maternita' e sull'interruzione volontaria della gravidanza.L. 194/1978, art. 6… essere praticata: a) quando la gravidanza o il parto comportino un grave pericolo per la vita della donna; b) quando siano accertati processi patologici, tra cui quelli relativi a rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna. 4Codice CivileArt. 1223 c.c.Art. 1223. (Risarcimento del danno). Il risarcimento del danno per l'inadempimento o per il ritardo deve comprendere cosi' la perdita subita dal creditore come il mancato guadagno, in quanto ne siano conseguenza immediata e diretta., per il figlio il "danno" lamentato coinciderebbe con la sua stessa esistenza, che per il diritto non può essere considerata un pregiudizio.

4. Conclusione operativa

Secondo Cass. n. 15921/2021 1Cass. civ. sez. VI, Ordinanza n. 15921/2021:

1. I genitori sono legittimati a chiedere il risarcimento per l'omessa diagnosi, previa prova che la madre avrebbe abortito secondo le soglie previste dalla L. 194/1978 3Norme per la tutela sociale della maternita' e sull'interruzione volontaria della gravidanza.L. 194/1978, art. 6… essere praticata: a) quando la gravidanza o il parto comportino un grave pericolo per la vita della donna; b) quando siano accertati processi patologici, tra cui quelli relativi a rilevanti anomalie o malformazioni del nascituro, che determinino un grave pericolo per la salute fisica o psichica della donna..
2. Il nato non è legittimato a richiedere il risarcimento del danno per essere nato disabile (wrongful life), in quanto l'ordinamento non riconosce il diritto di non nascere se non sano e non può configurare la vita stessa come un danno risarcibile.