Sequestro per equivalente e beni societari: il caso del socio unico

Il sequestro preventivo finalizzato alla confisca per equivalente su beni di una società per reati commessi dal suo amministratore rappresenta una tematica complessa che interseca il diritto penale classico e la responsabilità amministrativa degli enti.

Di seguito l'analisi del quadro normativo e degli orientamenti applicabili.

1. Inquadramento normativo

Il sequestro preventivo è disciplinato dall'art. 321 c.p.p., il cui comma 2 consente espressamente la misura sulle cose di cui è permessa la confisca 1Codice di Procedura PenaleArt. 321 c.p.p.… altri reati, a richiesta del pubblico ministero il giudice competente a pronunciarsi nel merito ne dispone il sequestro con decreto motivato. Prima dell'esercizio dell'azione penale provvede il giudice per le indagini preliminari. …. La società, in quanto soggetto terzo interessato o persona alla quale i beni sono stati sequestrati, è pienamente legittimata a proporre richiesta di riesame ai sensi dell'art. 322 c.p.p. 2Codice di Procedura PenaleArt. 322 c.p.p.1. Contro il decreto di sequestro emesso dal giudice l'imputato e il suo difensore, la persona alla quale le cose sono state sequestrate ….

La confisca per equivalente è una misura di carattere sanzionatorio che colpisce beni di valore corrispondente al prezzo o al profitto del reato quando non sia possibile aggredire direttamente il profitto medesimo. Essa è prevista da norme speciali come:

• L'art. 322-ter c.p. per i delitti contro la Pubblica Amministrazione 3Codice PenaleArt. 322-ter c.p.Art. 322-ter. (Confisca). Nel caso di condanna, o di applicazione della pena su richiesta delle parti a norma dell' …;
• L'art. 19 del D.Lgs. 231/2001 per la responsabilità degli enti 4Disciplina della responsabilita' amministrativa delle persone giuridiche, delle societa' e delle associazioni anche prive di personalita' giuridica, a norma dell'articolo 11 della legge 29 settembre 2000, n. 300.D.Lgs. 231/2001, art. 19… 1 del decreto-legge 3 dicembre 2012, n. 207 , convertito, con modificazioni, dalla legge 24 dicembre 2012, n. 231 , ovvero impianti o infrastrutture necessari ad assicurarne la continuita' produttiva, si applica l'articolo …;
• L'art. 12-bis del D.Lgs. 74/2000 per i reati tributari 5Nuova disciplina dei reati in materia di imposte sui redditi e sul valore aggiunto, a norma dell'articolo 9 della legge 25 giugno 1999, n. 205.D.Lgs. 74/2000, art. 12-bis… 1, comma 6) che "Le disposizioni di cui agli articoli 12-bis, comma 2, e 13-bis, commi 1 e 1-bis, del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 , come modificati dal comma 1, lettere e), numero 1), e g), numero 1), si applicano anche quando il debito tributario ….

2. Il principio di tassatività e l'estensione all'ente

In linea generale, la giurisprudenza di legittimità ha chiarito che la confisca per equivalente (e il relativo sequestro) non può essere disposta nei confronti di una persona giuridica per reati commessi dai suoi organi, a meno che:

1. Il reato rientri tra i reati presupposto specificamente elencati nel D.Lgs. 231/2001, che prevede all'art. 19 la confisca del valore equivalente 4Disciplina della responsabilita' amministrativa delle persone giuridiche, delle societa' e delle associazioni anche prive di personalita' giuridica, a norma dell'articolo 11 della legge 29 settembre 2000, n. 300.D.Lgs. 231/2001, art. 19… 1 del decreto-legge 3 dicembre 2012, n. 207 , convertito, con modificazioni, dalla legge 24 dicembre 2012, n. 231 , ovvero impianti o infrastrutture necessari ad assicurarne la continuita' produttiva, si applica l'articolo ….
2. Si tratti di confisca diretta del profitto del reato, che è sempre possibile anche nei confronti dell'ente se il profitto è rimasto nella sua disponibilità (non essendo quest'ultima considerata "per equivalente" ma diretta).

Fuori dai casi previsti dal D.Lgs. 231/2001, la società terza può legittimamente eccepire l'illegittimità del sequestro per equivalente sui propri beni per un reato ascrivibile esclusivamente alla persona fisica dell'amministratore, poiché la natura sanzionatoria della confisca per equivalente ne impedisce l'applicazione a un soggetto (la società) diverso dal reo.

3. La deroga: Amministratore e Socio Unico (Società Schermo)

Il conflitto si risolve in modo peculiare quando l'amministratore è anche socio unico o detiene il controllo totale dell'ente. In tali ipotesi, la giurisprudenza di legittimità ha elaborato il concetto di società come "fictio" o schermo formale.

• Il principio: Se la società è una struttura meramente formale, priva di un'autonoma operatività e totalmente asservita agli scopi del reo (cosiddetto "diaframma fittizio"), i beni intestati alla società sono considerati nella sostanziale disponibilità dell'amministratore/socio unico.
• Conseguenza operativa: In questo caso, il sequestro per equivalente ex art. 322-ter c.p. o art. 12-bis D.Lgs. 74/2000 è considerato legittimo 3Codice PenaleArt. 322-ter c.p.Art. 322-ter. (Confisca). Nel caso di condanna, o di applicazione della pena su richiesta delle parti a norma dell' … 5Nuova disciplina dei reati in materia di imposte sui redditi e sul valore aggiunto, a norma dell'articolo 9 della legge 25 giugno 1999, n. 205.D.Lgs. 74/2000, art. 12-bis… 1, comma 6) che "Le disposizioni di cui agli articoli 12-bis, comma 2, e 13-bis, commi 1 e 1-bis, del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 , come modificati dal comma 1, lettere e), numero 1), e g), numero 1), si applicano anche quando il debito tributario …. La confisca non viene vista come applicata a un terzo, ma come aggressione a beni di cui il reo ha la disponibilità effettiva, superando lo schermo della personalità giuridica.

4. Conclusione operativa

• Regola generale: La società può proporre riesame 2Codice di Procedura PenaleArt. 322 c.p.p.1. Contro il decreto di sequestro emesso dal giudice l'imputato e il suo difensore, la persona alla quale le cose sono state sequestrate … eccependo l'inapplicabilità della confisca per equivalente fuori dai casi del D.Lgs. 231/2001. Se l'ente è un soggetto economico reale e autonomo, la doglianza è fondata.
• Eccezione (Socio Unico): Se l'accusa dimostra che la società è un mero schermo e che il patrimonio sociale è di fatto gestito come patrimonio personale dell'amministratore/socio unico, l'eccezione di "terzietà" decade. In tal caso, il sequestro è legittimo in quanto colpisce beni "nella disponibilità del reo", conformemente ai criteri generali previsti dal codice penale e dalle leggi speciali 3Codice PenaleArt. 322-ter c.p.Art. 322-ter. (Confisca). Nel caso di condanna, o di applicazione della pena su richiesta delle parti a norma dell' … 5Nuova disciplina dei reati in materia di imposte sui redditi e sul valore aggiunto, a norma dell'articolo 9 della legge 25 giugno 1999, n. 205.D.Lgs. 74/2000, art. 12-bis… 1, comma 6) che "Le disposizioni di cui agli articoli 12-bis, comma 2, e 13-bis, commi 1 e 1-bis, del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 , come modificati dal comma 1, lettere e), numero 1), e g), numero 1), si applicano anche quando il debito tributario ….