Repêchage estero nel licenziamento GMO e onere probatorio datoriale

In tema di licenziamento per giustificato motivo oggettivo (GMO) ai sensi dell'art. 3, L. 604/1966 1[Norme sui licenziamenti individuali. ]L. 604/1966, art. 3… recedere dal contratto per giustificato motivo oggettivo ai sensi dell' articolo 3 della legge 15 luglio 1966, n. 604 , e restano altresi' sospese le procedure in corso di cui all'articolo 7 della medesima legge". -------------- AGGIORNAMENTO (18) Il D.L. …, la questione dell'estensione dell'obbligo di repêchage (ovvero l'obbligo di verificare l'impossibilità di ricollocazione del lavoratore in altre mansioni prima di procedere al recesso) presenta profili di particolare complessità quando coinvolge gruppi multinazionali e società collegate estere.

1. Il quadro normativo e l'onere della prova

L'art. 5, L. 604/1966 stabilisce chiaramente che l'onere della prova della sussistenza del giustificato motivo di licenziamento spetta esclusivamente al datore di lavoro 2[Norme sui licenziamenti individuali. ]L. 604/1966, art. 5L'onere della prova della sussistenza della giusta causa o del giustificato motivo di licenziamento spetta al datore di lavoro.. Tale onere include la prova dell'impossibilità di repêchage, ovvero la dimostrazione che non esistano posizioni lavorative compatibili con la professionalità del dipendente 3Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 31312/2025… RAGIONI DELLA DECISIONE 1.-Con il primo motivo, proposto ai sensi dell’art. 360, co. 1, n. 3), c.p.c. il ricorrente lamenta violazione degli artt. 3 L. n. 604/1966 e 41 Cost., per avere la Corte territoriale ritenuto violato l’obbligo di repechage, senza considerare che la posizione di responsabile delle risorse umane era stata ricoperta da un lavoratore non subordinato. ….

2. Gruppo di imprese e perimetro del repêchage

Secondo la disciplina generale e i riferimenti all'art. 2359 c.c. 4Codice CivileCodice Civile, art. 2359Art. 2359. (Societa' controllate e societa' collegate). Sono considerate societa' controllate: 1) le societa' in cui …, il gruppo d'impresa non costituisce di per sé un unico soggetto giuridico, a meno che non si ravvisi un "unico centro di imputazione del rapporto di lavoro". Tuttavia:

• Codatorialità e Gruppi: L'art. 31 del D.Lgs. 276/2003 disciplina i gruppi di impresa ai fini degli adempimenti amministrativi, precisando però che tali disposizioni non rilevano automaticamente per l'individuazione del titolare delle obbligazioni contrattuali in capo alle singole società datrici 5Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.D.Lgs. 276/2003, art. 31… 74 , possono delegare lo svolgimento degli adempimenti di cui all' articolo 1 della legge 11 gennaio 1979, n. 12 , alla societa' capogruppo per tutte le societa' controllate e collegate. 2. I consorzi di societa' cooperative, costituiti ai sensi dell' articolo 27 del decreto legislativo del Capo provvisorio dello Stato 14 dicembre 1947, n. ….
• Estensione all'estero: La giurisprudenza di legittimità tende a limitare l'obbligo di repêchage al perimetro della società datrice di lavoro. L'estensione dell'obbligo a società collegate o controllate (nazionali o estere) del gruppo presuppone solitamente la prova che il rapporto di lavoro sia stato gestito in modo promiscuo o che vi sia un coordinamento tale da configurare un unico datore di lavoro sostanziale.

3. La rilevanza della disponibilità del lavoratore

La giurisprudenza ha precisato che l'obbligo di repêchage può estendersi a mansioni inferiori qualora ciò sia necessario per evitare il licenziamento e vi sia il consenso del lavoratore (art. 2103 c.c.) 6Codice CivileCodice Civile, art. 2103Art. 2103. ((Prestazione del lavoro.)) ((Il lavoratore deve essere adibito alle mansioni per le quali e' stato assunto ….

• In presenza di una manifestata disponibilità al trasferimento (anche all'estero), il lavoratore onera il datore di lavoro di una verifica più rigorosa.
• Tuttavia, in assenza di una formale codatorialità (dove i datori rispondono in solido delle obbligazioni, come previsto in certi casi dall'art. 31, comma 3-quinquies, D.Lgs. 276/2003 5Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.D.Lgs. 276/2003, art. 31… 74 , possono delegare lo svolgimento degli adempimenti di cui all' articolo 1 della legge 11 gennaio 1979, n. 12 , alla societa' capogruppo per tutte le societa' controllate e collegate. 2. I consorzi di societa' cooperative, costituiti ai sensi dell' articolo 27 del decreto legislativo del Capo provvisorio dello Stato 14 dicembre 1947, n. …), la giurisprudenza prevalente ritiene difficile esigere dal datore di lavoro nazionale la prova dell'insussistenza di posti vacanti presso una legalità giuridica distinta operante in una giurisdizione estera, a meno che non sia dimostrato un potere di direzione e impiego del personale che superi i confini della singola controllata.

4. Orientamenti recenti sulla prova dell'insussistenza

Recenti ordinanze della Cassazione sottolineano che:

1. Effettività della riorganizzazione: La soppressione del posto deve essere reale, ma la ridistribuzione delle mansioni tra altri dipendenti è considerata legittima nell'ottica della libertà organizzativa 7Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 31308/2025… 300/1970 o in subordine quella indennitaria e, in via ulteriormente gradata, quella per violazione del necessario procedimento conciliativo di cui all’art. 7 L. n. 604/1966. 2.- Costituitosi il contraddittorio, il Tribunale, all’esito della fase c.d. sommaria di cui al rito introdotto dalla legge n. ….
2. Obbligo di ricerca diligente: Il datore deve dimostrare di aver valutato le posizioni "liquide" al momento del licenziamento 8Cass. civ. sez. L, Sentenza n. 18804/2025… L) e delle stesse allegazioni della società in ordine all’attuazione della riorganizzazione alla base del licenziamento del luglio 2021”. 2. Con il secondo motivo denuncia ex “art. 360 co. 1 n.3 c.p.c. falsa applicazione dell’art. 3 L. n. 604/1966, in relazione alla ritenuta violazione dell’obbligo di repèchage”. Deduce che: “La Corte territoriale …. Se il lavoratore deduce l'esistenza di posti presso collegate estere, il datore potrebbe essere chiamato a fornire prova contraria solo se viene dimostrato un collegamento funzionale e gerarchico tale da rendere quelle posizioni "disponibili" alla decisione della capogruppo o della società distaccante.

In conclusione, in assenza di un "unico centro di imputazione" o di un accordo di codatorialità, l'obbligo di repêchage non si estende automaticamente alle società estere del gruppo per il solo fatto del legame societario ex art. 2359 c.c. 4Codice CivileCodice Civile, art. 2359Art. 2359. (Societa' controllate e societa' collegate). Sono considerate societa' controllate: 1) le societa' in cui …. Tuttavia, la disponibilità del lavoratore al trasferimento all'estero qualifica il comportamento delle parti secondo buona fede, potendo influenzare la valutazione del giudice sulla legittimità del recesso qualora emerga che il datore avesse l'effettivo potere di ricollocazione extra-muros ma abbia omesso ogni verifica 8Cass. civ. sez. L, Sentenza n. 18804/2025… L) e delle stesse allegazioni della società in ordine all’attuazione della riorganizzazione alla base del licenziamento del luglio 2021”. 2. Con il secondo motivo denuncia ex “art. 360 co. 1 n.3 c.p.c. falsa applicazione dell’art. 3 L. n. 604/1966, in relazione alla ritenuta violazione dell’obbligo di repèchage”. Deduce che: “La Corte territoriale ….