Nullità clausole vessatorie: rilievo d'ufficio e volontà del consumatore

La questione da lei posta tocca il delicato equilibrio tra la protezione del consumatore e l'autonomia privata dello stesso, con particolare riferimento ai poteri del giudice.

In base alla normativa e alla giurisprudenza rilevante, ecco il quadro della situazione:

1. La Nullità di Protezione nel Codice del Consumo

L'art. 36 del Codice del Consumo 1Codice del consumo, a norma dell'articolo 7 della legge 29 luglio 2003, n. 229.Art. 36 D.Lgs. 206/2005… Sono nulle le clausole che, quantunque oggetto di trattativa, abbiano per oggetto o per effetto di: a) escludere o limitare la responsabilita' del professionista in caso di morte o danno alla persona del consumatore, risultante da un fatto o da un'omissione del professionista; b) escludere o limitare le azioni del … stabilisce che le clausole vessatorie (definite dall'art. 33) sono nulle, mentre il contratto rimane valido per il resto. Al comma 3 viene specificato che questa nullità "opera soltanto a vantaggio del consumatore e può essere rilevata d'ufficio dal giudice" 1Codice del consumo, a norma dell'articolo 7 della legge 29 luglio 2003, n. 229.Art. 36 D.Lgs. 206/2005… Sono nulle le clausole che, quantunque oggetto di trattativa, abbiano per oggetto o per effetto di: a) escludere o limitare la responsabilita' del professionista in caso di morte o danno alla persona del consumatore, risultante da un fatto o da un'omissione del professionista; b) escludere o limitare le azioni del ….

Questa tipologia di invalidità è definita "nullità di protezione", in quanto deroga alla disciplina generale della nullità di cui all'art. 1421 c.c. 2Codice CivileArt. 1421 c.c.Art. 1421. (Legittimazione all'azione di nullita'). Salvo diverse disposizioni di legge, la nullita' puo' essere fatta valere da chiunque vi ha interesse e puo' essere rilevata d'ufficio dal giudice., limitando la legittimazione a farla valere al solo consumatore (nullità relativa), pur mantenendo il potere di rilievo d'ufficio del giudice.

2. Il Conflitto tra Rilievo d'Ufficio e Volontà del Consumatore

Il problema sorge quando il rilievo d'ufficio collide con l'interesse concreto del consumatore a non veder dichiarata la nullità di una specifica clausola.

• Giurisprudenza di Legittimità: Secondo l'orientamento consolidato della Corte di Cassazione (confermato dalle Sezioni Unite nel 2014), il giudice ha il potere-dovere di rilevare la nullità di protezione in ogni stato e grado del processo. Tuttavia, una volta rilevata la potenziale nullità, il giudice deve sottoporre la questione al contraddittorio delle parti. Se il consumatore, adeguatamente informato, dichiara espressamente di voler mantenere ferma la clausola (perché la ritiene per lui vantaggiosa o per ragioni di strategia processuale), il giudice non può procedere alla declaratoria di nullità.
• Conformità con il Diritto UE: Questo orientamento nazionale è conforme alla giurisprudenza della Corte di Giustizia UE (sentenza Pannon GSM, causa C-243/08). La Corte ha chiarito che il giudice nazionale non deve disapplicare la clausola vessatoria se il consumatore, dopo essere stato avvertito dal giudice, non intende invocare la natura abusiva e non vincolante della stessa.

3. Effetti della Volontà del Consumatore

Il rifiuto del consumatore di avvalersi della nullità di protezione non costituisce una "convalida" in senso tecnico (che è generalmente inammissibile ex art. 1423 c.c. 3Codice CivileArt. 1423 c.c.Art. 1423. (Inammissibilita' della convalida). Il contratto nullo non puo' essere convalidato, se la legge non dispone diversamente.), ma piuttosto una manifestazione di volontà che paralizza l'effetto legale della nullità relativa.

La giurisprudenza sottolinea che:

• Il giudice deve limitarsi a segnalare la nullità 4Cass. civ. sez. L, Sentenza n. 01583/2026… violazione dell’art. 27 R.D. n. 148/1931 sotto il profilo procedurale, bensì solo la violazione dell’art. 53 dello stesso Regio Decreto”. In estrema sintesi, la Corte ha condiviso col Tribunale l’assunto per il quale la mancata attivazione del procedimento previsto dall’art. … 5Cass. civ. sez. L, Sentenza n. 01583/2026… violazione dell’art. 27 R.D. n. 148/1931 sotto il profilo procedurale, bensì solo la violazione dell’art. 53 dello stesso Regio Decreto”. In estrema sintesi, la Corte ha condiviso col Tribunale l’assunto per il quale la mancata attivazione del procedimento previsto dall’art. ….
• Se il consumatore si oppone alla declaratoria, il giudice deve rispettare tale scelta, poiché la nullità è posta nel suo esclusivo interesse 1Codice del consumo, a norma dell'articolo 7 della legge 29 luglio 2003, n. 229.Art. 36 D.Lgs. 206/2005… Sono nulle le clausole che, quantunque oggetto di trattativa, abbiano per oggetto o per effetto di: a) escludere o limitare la responsabilita' del professionista in caso di morte o danno alla persona del consumatore, risultante da un fatto o da un'omissione del professionista; b) escludere o limitare le azioni del … 6Codice del consumo, a norma dell'articolo 7 della legge 29 luglio 2003, n. 229.Art. 33 D.Lgs. 206/20051. Nel contratto concluso tra il consumatore ed il professionista si considerano vessatorie le clausole che, malgrado la buona fede, determinano a carico del consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto. ….
• In mancanza di opposizione del consumatore (o in caso di sua inerzia), il giudice procede invece a dichiarare la nullità della clausola, accertando che essa determini un "significativo squilibrio" ai sensi dell'art. 33 cod. cons. 6Codice del consumo, a norma dell'articolo 7 della legge 29 luglio 2003, n. 229.Art. 33 D.Lgs. 206/20051. Nel contratto concluso tra il consumatore ed il professionista si considerano vessatorie le clausole che, malgrado la buona fede, determinano a carico del consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto. … 7Cass. civ. sez. II, Ordinanza n. 27505/2022… FRANCESCO DEMARTINI per procura in calce al controricorso; -controricorrente - avverso la sentenza n. 107/2017 della CORTE D'APPELLO di GENOVA, depositata il 27/1/2017; udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio dell’8/3/2022dal Consigliere dott. LUIGI LA BATTAGLIA; Ric. 2017 n. ….

In sintesi: Se il suo cliente ha un interesse pratico a mantenere in vita la clausola, è necessario che egli manifesti espressamente e formalmente in giudizio la propria volontà di non volersi avvalere della nullità della stessa, impedendo così al giudice di dichiararla d'ufficio.