Credito d'imposta R&S ex art. 3 D.L. 145/2013: attività e difesa

Il credito d'imposta per attività di ricerca e sviluppo, istituito dall'art. 3 del D.L. 145/2013, rappresenta una delle misure agevolative più rilevanti per l'innovazione tecnologica delle imprese. Di seguito si analizzano il perimetro delle attività ammissibili e le strategie di difesa avverso gli atti di recupero per crediti ritenuti inesistenti.

1. Inquadramento normativo: le attività di R&S agevolabili

L'art. 3, comma 4, del D.L. 145/2013 definisce in modo analitico le categorie di attività che danno diritto all'agevolazione 1Interventi urgenti di avvio del piano "Destinazione Italia", per il contenimento delle tariffe elettriche e del gas ((...)), per l'internazionalizzazione, lo sviluppo e la digitalizzazione delle imprese, nonche' misure per la realizzazione di opere pubbliche ed EXPO 2015. (13G00189)Art. 3 D.L. 145/2013… successivo a quello in corso al 31 dicembre 2014 e ((fino a quello in corso al 31 dicembre 2019)) , e' attribuito un credito d'imposta nella misura del 25 per cento, elevata al 50 per cento nei casi indicati al comma 6-bis, delle …:

• Ricerca fondamentale (lett. a): lavori sperimentali o teorici per acquisire nuove conoscenze sui fondamenti di fenomeni o fatti osservabili, senza applicazioni pratiche dirette.
• Ricerca industriale (lett. b): indagini critiche miranti ad acquisire nuove conoscenze per mettere a punto nuovi prodotti, processi o servizi, o migliorare quelli esistenti.
• Sviluppo sperimentale (lett. c): acquisizione e utilizzo di conoscenze esistenti (scientifiche, tecnologiche, commerciali) per produrre piani, progetti o disegni per prodotti o servizi nuovi o migliorati.
• Produzione e collaudo (lett. d): attività finalizzate alla creazione di prototipi o impianti pilota non destinati ad applicazioni industriali o finalità commerciali immediate.

Esclusioni: Il comma 5 della medesima norma chiarisce espressamente che non si considerano attività di R&S le modifiche ordinarie o periodiche apportate a prodotti o processi esistenti, anche qualora tali modifiche rappresentino dei miglioramenti (innovazione "di processo" ordinaria) 1Interventi urgenti di avvio del piano "Destinazione Italia", per il contenimento delle tariffe elettriche e del gas ((...)), per l'internazionalizzazione, lo sviluppo e la digitalizzazione delle imprese, nonche' misure per la realizzazione di opere pubbliche ed EXPO 2015. (13G00189)Art. 3 D.L. 145/2013… successivo a quello in corso al 31 dicembre 2014 e ((fino a quello in corso al 31 dicembre 2019)) , e' attribuito un credito d'imposta nella misura del 25 per cento, elevata al 50 per cento nei casi indicati al comma 6-bis, delle ….

2. La difesa del contribuente dall'accertamento di inesistenza

La contestazione tipica dell'Amministrazione Finanziaria riguarda la qualificazione del credito come "inesistente" anziché semplicemente "non spettante". La distinzione è fondamentale per i termini di accertamento e la misura delle sanzioni.

A. Distinzione tra credito inesistente e non spettante

Secondo la disciplina generale (art. 13 D.Lgs. 471/1997), il trattamento sanzionatorio diverge significativamente 2Riforma delle sanzioni tributarie non penali in materia di imposte dirette, di imposta sul valore aggiunto e di riscossione dei tributi, a norma dell'articolo 3, comma 133, lettera q) , della legge 23 dicembre 1996, n. 662.Art. 13 D.Lgs. 471/1997… g-quater) e g-quinquies) del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 .)) ((40)) ((4-bis. Nel caso di utilizzo di un credito non spettante ai sensi dell' articolo 1, comma 1, lettera g-quinquies), del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. …:

• Credito non spettante: Si applica una sanzione del 25% (per violazioni dal 1° settembre 2024) quando il credito è fondato su attività realmente svolte ma non rientranti tecnicamente nel perimetro agevolabile o in difetto di adempimenti amministrativi 2Riforma delle sanzioni tributarie non penali in materia di imposte dirette, di imposta sul valore aggiunto e di riscossione dei tributi, a norma dell'articolo 3, comma 133, lettera q) , della legge 23 dicembre 1996, n. 662.Art. 13 D.Lgs. 471/1997… g-quater) e g-quinquies) del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 .)) ((40)) ((4-bis. Nel caso di utilizzo di un credito non spettante ai sensi dell' articolo 1, comma 1, lettera g-quinquies), del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. ….
• Credito inesistente: Si applica una sanzione del 70% (fino al 140% in caso di frode) quando manca il presupposto costitutivo (l'attività non è mai stata svolta) o il credito è frutto di condotte fraudolente o simulate 2Riforma delle sanzioni tributarie non penali in materia di imposte dirette, di imposta sul valore aggiunto e di riscossione dei tributi, a norma dell'articolo 3, comma 133, lettera q) , della legge 23 dicembre 1996, n. 662.Art. 13 D.Lgs. 471/1997… g-quater) e g-quinquies) del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 .)) ((40)) ((4-bis. Nel caso di utilizzo di un credito non spettante ai sensi dell' articolo 1, comma 1, lettera g-quinquies), del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. ….

B. Termini di accertamento e poteri di recupero

L'art. 27 del D.L. 185/2008 stabilisce che per i crediti inesistenti l'atto di recupero può essere notificato entro il 31 dicembre dell'ottavo anno successivo a quello dell'utilizzo, un termine molto più ampio rispetto a quello ordinario previsto per i crediti "non spettanti" 3Misure urgenti per il sostegno a famiglie, lavoro, occupazione e impresa e per ridisegnare in funzione anti-crisi il quadro strategico nazionale.Art. 27 D.L. 185/2008… imposte, ritenute e contributi di cui alla lettera c)"; b) dopo il comma 1, sono aggiunti i seguenti: "1-bis. Il contribuente puo' prestare adesione ai contenuti dell'invito di cui al comma 1 mediante comunicazione al competente ufficio e versamento delle somme dovute entro il quindicesimo giorno antecedente la data fissata per la comparizione. …. La difesa del contribuente deve quindi puntare a riqualificare la violazione come "non spettanza" per eccepire, ove possibile, la decadenza dei termini di accertamento.

3. Strumenti deflativi: il riversamento spontaneo

Per ridurre il contenzioso, l'art. 5 del D.L. 146/2021 ha introdotto una procedura di riversamento spontaneo del credito R&S 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. …:

• Destinatari: Soggetti che hanno utilizzato il credito per attività che, pur essendo state realmente svolte, non sono qualificabili come R&S o per errori nella determinazione della media storica 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. ….
• Vantaggi: La restituzione del solo capitale utilizzato, senza sanzioni e interessi 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. ….
• Esclusioni: La procedura è preclusa in caso di condotte fraudolente, fattispecie simulate o mancanza della documentazione idonea a dimostrare il sostenimento delle spese 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. …. Il termine per l'invio della richiesta è stato prorogato al 31 ottobre 2024 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. ….

4. Conclusioni operative

In sede di difesa processuale, è essenziale:

1. Fornire la prova documentale (relazioni tecniche, fogli ore, fatture) dell'effettivo svolgimento delle attività, per scongiurare la contestazione di inesistenza "oggettiva" 1Interventi urgenti di avvio del piano "Destinazione Italia", per il contenimento delle tariffe elettriche e del gas ((...)), per l'internazionalizzazione, lo sviluppo e la digitalizzazione delle imprese, nonche' misure per la realizzazione di opere pubbliche ed EXPO 2015. (13G00189)Art. 3 D.L. 145/2013… successivo a quello in corso al 31 dicembre 2014 e ((fino a quello in corso al 31 dicembre 2019)) , e' attribuito un credito d'imposta nella misura del 25 per cento, elevata al 50 per cento nei casi indicati al comma 6-bis, delle ….
2. Valutare la conformità dell'attività ai criteri del Manuale di Frascati (novità, creatività, incertezza, sistematicità, trasferibilità), spesso richiamato dalla giurisprudenza per distinguere la R&S dall'innovazione ordinaria.
3. In caso di dubbi sulla spettanza, valutare l'accesso alla procedura di riversamento spontaneo ex art. 5 D.L. 146/2021 prima della scadenza dei termini per evitare le pesanti sanzioni previste dal D.Lgs. 471/1997 2Riforma delle sanzioni tributarie non penali in materia di imposte dirette, di imposta sul valore aggiunto e di riscossione dei tributi, a norma dell'articolo 3, comma 133, lettera q) , della legge 23 dicembre 1996, n. 662.Art. 13 D.Lgs. 471/1997… g-quater) e g-quinquies) del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74 .)) ((40)) ((4-bis. Nel caso di utilizzo di un credito non spettante ai sensi dell' articolo 1, comma 1, lettera g-quinquies), del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. … 4Misure urgenti in materia economica e fiscale, a tutela del lavoro e per esigenze indifferibili. (21G00157)Art. 5 D.L. 146/2021… esecutivo dalla legge 27 maggio 1929, n. 810 . 2-ter. La disposizione di cui al comma 2-bis si applica per i periodi d'imposta per i quali non e' decorso il termine di accertamento del tributo nonche' ai rapporti pendenti e non definiti con sentenza passata in giudicato. ….